国务院安全生产委员会办公室关于切实做好当前烟花爆竹安全生产工作的通知

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简述财产保全的种类

刘成江


　　财产保全，是指人民法院利害关系人或当事人的申请，必要时也可依职权对一定财产采取特殊保护措施，以保证将来生效判决有得以实现的物质保障的法律制度。
　　世界各国的民事诉讼法中几乎都规定有财产保全内容，我国也不例外。惟一不同的是财产保全制度在我国有一个发展变化的过程。在1982年的《民事诉讼法》（试行）稿中，财产保全是以诉讼保全名称作为一节规定在普通程序里。根据十年的试行经验，新《民事诉讼法》将诉讼保全改为财产保全并从则提到了总则部分设专章加以规定。应当说现存立法例更能显示出立法的科学性和财产保全制度的重要性。财产保全制度有利于主动维护合法权益，有利于民事诉讼的顺利进行，也有利于保证人民法院生效判决的彻底执行。
　　财产保全制度的动作并不具有随意性。它的发动和动作是有一定条件的。其基本条件是：第一，确有实施财产保全的客观需要。即是说不采取特殊的保全措施，即使今后形成了判决，它也只是一张“空头支票”，缺乏实现的物质基础。这种客观需要的形成或者是当事人一方的原因或者是其他原因。所谓“当事人一方的原因”是指实际控制着标的物的当事人，有意或无意地对该标的物转移、变卖、处分、隐匿、毁损；如房屋占有人改建房屋；涉外民事经济案件中外国当事人将其船舶或飞行器驶离国外等。所谓“其他原因”是指除当事人行为之外的原因，如风雨侵蚀、日晒雨淋或者标的物本身可能的化学反应等使该物体发生质变。第二，要有人申请实施财产保全。民事诉讼法规定在权申请财产保全的人有当事人、利害关系人和人民法院。当事人包括民事诉讼中的原告和被告，也应当包括仲裁中的申请和被申请人；利害关系人仅指尚未起诉但准备起诉的人；只有在必要时人民法院才能成为财产保全制度的发动都。我们认为，在民事审判改革的今天，应最大限度地减少法院的职权干预，充分尊重当事人的诉权，人民法院最好不要直接去发动财产保全制度。
　　实施财产保全时，必须严格遵循其范围。《民事诉讼法》第94条第1款规定，“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。”所谓限于请求的范围，是指保全的对象只能是利害关系人或诉讼当事人在诉讼中或即将起诉后所指身体的某项具体财物。例如，利害疯长系人或当事人双方对一“奥迪”牌汽车实施保全，而不能对其他汽车实行保全。如争议的是金钱则被保全的财物的价额，应在利害人的权利请求或者诉讼当事人提出的诉讼请求的范围之内，不应超出权利请求或诉讼请求的标的价额，二者在数额上应大致相当。所谓“与本案有关的财物”，是指保全的财产应是利害关系人之间发生争议而即将起诉的标的物有牵连的物品。一般也不得采取财产保全措施。被申请人提供相应数额可供执行的财产作担保的，人民法院应当及时解除财产保全。
　　财产保全可以时间为标准分为诉前财产保全和诉讼中的财产保全。诉前财产保全，是指尚未起诉而被告的财产保全。诉前财产保全一般适用于情况紧急时。即是说因情况紧急，利害关系人不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，法律规定他可以在起诉前身体人民法院申请财产保全。实践中常见的有诉讼前扣押船舶等。诉讼中的财产保全，则是当事人已经起诉人民法院已经受理案件后才采取的财产保全。诉前财产保全与诉讼中的财产保全既有相同之处又有明显的区别。相同之点是，二者均系财产保全法律制度；二者的目的、动因、措施乃至程序几乎都是一样的。不同之处有四：其一，财产保全提起的主体不同。诉前财产保全，只能由利害关系人向人民法院提出申请。发动诉讼中的财产保全的主体有二，一是民事诉讼当事人，二是人民法院。其二，财产保全提起的时间有别。诉前财产保全发生在诉讼发生之前；诉讼中的财产保全，则是诉讼系属之后。其三，法律对提供担保的要求不同。《民事诉讼法》第93条和92条规定诉前财产保全，申请人“应当”提供担保；诉讼中的财产保全，是“可以”责令申请人提供担保。从法律的用语看，“应当”与“可以”是有较大区别的。其四，法院作出财产保全裁定的时限不同。人民法院对诉前财产保全申请，必须在接受申请后48小时内作出裁定；对诉讼中的财产保全申请，人民法院对情况紧急的必须在48小时内作出裁定，对情况不紧急的则可以在48小时之外作出裁定。最后，财产保全措施解除的条件不同。对诉前财产保全，申请人在人民法院采取保全措施后15天内不起诉的，法院应当主动解除财产保全；对诉讼中的财产保全，则是以被申请人是否提供担保为条件。被申请人提供担保的人民法院应当解除财产保全，被申请人不提供担保的，则实施保全措施。

北安市人民法院 刘成江

二审民事审判效率问题探讨　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　莫宗艳

一、文书送达效率制约因素
　　根据民事诉讼法第一百五十条的规定：“原审人民法院收到上诉状，应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到之日起十五日内提出答辩状，人民法院在收到答辩状之日起五日内将副本送达上诉人。原审人民法院收到上诉状，答辩状，应当在五日内连同全部案卷和证据，报送第二审人民法院”。从上述法律规定可以看出，原审人民法院在收到上诉状之日起，到将原审全部案卷和证据移送二审法院，期间由于送达上诉状副本，等待答辩状和送达答辩状副本等工作需花费将近一个月的时间(实践中如用邮寄方式送达往往所需时间更长)，此时二审人民法院对该案的情况还是一无所知，并且在实践中这段时间既不算在一审审理期限以内，也不能算在二审审理期限内，不能归责于一、二审法院，却严重地影响到审理的期限。因此，对这一作法应改为原审法院在收到上诉状并收取上诉费后无需等待被上诉人答辩，就应将案卷和证据立即移送二审法院，由二审法院进行收取答辩状和送达答辩状副本的工作，这样，就能使法院移送案件的工作在收取答辩状期间内进行，而无须待收到答辩状后才开始移送，尽量减少法律文书滞留原审人民法院的时间，且能使二审人民法院尽快熟悉案情，尽快审结案件。
　　另外，制约文书送达的效率还涉及到“公告送达”的问题：首先，从公告送达的期限来看，根据民事诉讼法第八十四条的规定，公告送达的期限为六十日，设想某一因受送达人下落不明，或者因其它方式无法送达而需公告送达，并且又历经一、二审的案件，那么，一、二审程序中需送达起诉状、一审开庭传票、一审判决书、上诉状副本、二审开庭传票、二审判决书等法律文书，如果每一环节均公告送达。那么一、二审审理期限势必很长，规定审限就变得毫无意义，因此，应明确规定，此类案件在一审开庭前已经公告的，往后的各环节均不再予以公告，以免因公告而拖延诉讼时间；其次，从公告送达的方式来看，公告送达消息主要登载在《人民法院报》等法律专业报纸上，而《人民法院报》等报刊发行量有限，且定期公告专版同时有几百条公告消息，很难引起人们的注意，背离了公告送达的初衷，意义不大，因此，公告送达应着重采取在法院的公告栏及受送达人原住所地张贴的方式，其效果较为明显。
二、交纳上诉费的期限问题
　　最高法院的有关批复规定：“上诉人在向原审人民法院提交上诉状时预交上诉费，如当时不交的，原审人民法院应通知上诉人在五日内预交，逾期不交的，按自动放弃上诉处理。”对交纳上诉费的期限作了明确规定。但在审判实践中，原审人民法院往往只重视在上诉期限内是否收到上诉状，而对于及时通知上诉人预交上诉费及严格监督上诉费交纳是否逾期等问题却疏于监管，致使许多上诉人在交纳上诉状后，不按期限交纳上诉费也没有被按自动放弃上诉处理，或已逾期多日方予以处理，影响了一、二审诉讼程序的衔接。因此应加大对上诉费交纳期限的监督力度，严格按法律办事。
三、案卷材料及时移交问题
　　民事诉讼法虽然规定了原审人民法院将全部案卷移交二审人民法院的期限，但对于案卷到达二审法院后，何时送交主办法官处办理却没有明确规定。由于法院实行的是立审分开制度，一审案卷呈送至二审法院立案庭后，如果滞留时间过长，势必也影响到效率的问题，因此，应制定规章制度明确立案庭移送案卷材料的时限，另外，立案庭将案卷材料移送到审判庭室后，负责分配案件的庭长也应将材料立即送交主办法官，不得有所滞留。
四、审查是否应当开庭
　　我们知道，开庭审理案件是一审诉讼的必经程序，需要花费一定的诉讼时间，而二审案件不是必须开庭审理，如果合议庭经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。因此，审理二审案件涉及到一个有选择开庭的问题，如果审查得当，则可以提高二审审判效率。实践中，我认为以下四种类型的二审案件可以不开庭审理：(1)一审事实清楚，仅适用法律错误的案件；(2)一审经公告受送达人未到庭的，不再开庭，改为询问一方当事人；(3)双方当事人争议不大，并且容易处理的案件，也不需要开庭；(4)属于同一法院审理的同种类型的案件，并且对该类型案件处理原则一致的，也不需要全部开庭审理。
五、通知开庭的问题
　　在二审民事案件的审判实践中，也时常发生因通知当事人开庭方法不得当而拖延诉讼时间的问题。由于通常单纯采用书面通知当事人开庭方式，若一方当事人没有接到通知或不能及时接到通知，则会造成一方当事人到庭而另一方当事人没有到庭因而无法按期开庭情况，只能另择时间开庭，如此既延误时间，又增加当事人负担，因此，在通知开庭的方式上应力求通过原审法院帮助(如告知电话号码)，采取电话通知和书面通知相结合的方式。另外，在委托外地机关送达开庭传票时，常有超过开庭时间方交受送达人签收的情况，影响当事人诉讼权利的行使，也延误了诉讼时间，因此，如委托送达开庭传票，应在信封封面上注明“须于×日前送达”的字样，以免造成延误。
六、文本数量影响效率问题
　　民事诉讼法虽然规定了当事人提交上诉状及答辩状副本的数量标准，但在实践中屡屡出现当事人提交上诉状和答辩状副本的数量不够，法院通知补交的情况，这也延误了一定的诉讼时间。为此，建议在一审判决书和二审应诉通知书中注明提交上诉状和答辩状副本的数量为当事人总数基础上一律增加三份，以资备用，从而杜绝需补交上诉状和答辩状的情况发生。
　　七、“庭前会议”制度影响效率问题
　　近年来，随着民事审判方式改革的推行，法院系统试行了审理案件的“庭前会议”制度，目的是通过双方当事人提前交换证据，有利于查清案件事实。但在审判实践中，推行“庭前会议”制度不仅没有达以预期的效果(比如庭前会议已核对的证据开庭时仍然进行核对)，反而增加了当事人应诉的负担延误了诉讼时间。为此，应规定庭前会议制度只适用于比较复杂，证据材料较多的案件，而对于案件简单，证据材料不多，经一次开庭就可以质证完毕的案件不需经过“庭前会议”这一程序，以期提高审判效率。
八、二审开庭审理的效率问题
　　对于有必要开庭审理的二审案件，提高庭审的效率也就是在保证庭审质量的基础上缩短庭审时间的问题，直接涉及到当事人对诉讼投入时间及精力的多寡，也是双方当事人普遍关注的。下面分阶段逐一讲述：1?开庭审理时，核对当事人身份，宣布审判人员、书记员名单，告知当事人有关诉讼权利义务的阶段应简明扼要，当事人具体诉讼权利义务不必一一宣读，只说明已书面告知有关权利义务，以便尽快进入庭审实质内容阶段；2?在陈述诉请及答辩阶段，审判长应告知当事人只讲诉讼请求及主要观点，不必涉及具体的论据。如当事人照念上诉状或答辩状，审判长应予制止，书记员记录为“事实及理由同上诉状或答辩状”的字样；3?在法庭调查阶段，审判长应首先逐一询问双方当事人一审判决所认定事实有无异议以及除一审认定的事实外，还有没有与本案有关需要二审法院加以查明和认定的事实；其次根据双方当事人的回答列明法庭调查的焦点问题，并征求双方当事人的意见，对于一审判决已经查明并且双方当事人均无异议的事实不再列入调查范围；最后根据列明的焦点问题逐一引导双方当事人举证和质证，这样，既节省了法庭调查的时间，又做到条理明晰，一目了然，对于实现法庭调查阶段的高效率大有裨益；4?法庭辩论阶段，应首先由审判长在总结调查阶段情况的基础上指明辩论焦点，该辩论焦点应侧重于调查阶段仍有分歧的焦点以及法律适用、法理问题等，而对于经调查双方当事人已无异议的焦点问题不再列明；其次，双方当事人进行辩论时应以双方当事人及代理人将自己主张的观点阐述清楚为原则，既让双方当事人将道理辩明，讲清，又不允许当事人多次重复观点及理由，把握好其中的“度”，避免辩论阶段的冗长；5?在最后陈述阶段，审判长对双方当事人言明如双方在辩论阶段的观点没有改变，则只需用简明的语言原则上表明对本案的态度即可，不必要重复辩论阶段已陈述过的具体观点及意见。6?调解阶段，审判长应首先分别征询双方当事人是否愿意调解，如均表示愿意才分别询问调解的条件，如果有一方或双方表示不愿意调解，则没有必要询问调解条件，这样避免了一方当事人提出具体调解条件后，另一方当事人不愿意调解的情况，节省调解阶段所需时间。
九、合议案件阶段的效率问题
　　在案件休庭后，影响案件及时合议的因素主要有：等待当事人补充证据，需要法院进一步查证有关事实，对专门性问题需要鉴定，长时间写不出案件审查报告，不易召集合议庭成员或领导合议讨论案件等，针对上述问题，我认为在这一阶段应力争做到：(1)审查是否必须鉴定，如需鉴定也应与鉴定单位订明鉴定时间，避免鉴定时间无限期拖延；(2)对当事人需补充的证据应明确限定时间，过时不候；(3)如需外出查证应及时安排时间；(4)书写审查报告可以简明扼要，与一审判决书相结合，侧重于庭审焦点问题及二审重新认定的事实和适用的法律，对于一审判决已经认定二审又没有变更的事实，可以言明参见一审判决书，而不必连篇累牍的面面俱到；(5)由庭长进行统筹兼顾，合理安排庭室人员及时合议案件。
十、案件汇报方式效率问题
　　主办法官除须向合议庭汇报案件外，有时还要向本庭庭长、主管副院长等领导汇报审批，如系重大、疑难案件，院长提请审判委员会讨论时，还需向审委会汇报，因此，采取何种方式进行案件汇报也是提高二审审判效率的一个重要环节。有些情况比较复杂的案件，由于负责汇报案件的法官在介绍情况时不能突出重点，流于泛泛而谈，使得听取汇报的领导或审委员会的成员们迟迟不能进入“角色”，直至汇报完毕时仍往往“一头雾水”，影响了案件汇报的效率。为此，建议法官在进行案件汇报时遵循五个步骤进行；1?介绍案件的双方当事人名称、案由及基本法律关系；2?简单介绍案件的基本争议焦点；3?按发生时间先后顺序介绍案件的基本事实情况；4?结合案件的争议焦点和基本事实，分别具体说明每一争议焦点双方当事人的意见；5?以争议焦点为基本脉络汇报自己的或合议庭的评议意见。这样，既做到节省汇报时间，又条理明析，突出案情重点，大大提高案件汇报的效果。
十一、制作二审判决书的效率问题
　　二审民事案件的审判人员由于受传统判决书格式的影响，在制作判决书时，普遍缺乏二审的特点，与一审判决书雷同，不利于提高二审判判书的文书质量及制作效率，综合起来，表现为以下几方面：(1)在陈述原审法院判决意见及上诉人观点部分，不应拘泥于严格的形式，“上诉人某某不服判决意见及上诉称”这句话本身很难涵盖上诉人的全部观点，应改为“上诉人不服一审判决，请求及理由如下：”的形式，这样更为灵活自如，更便于陈述上诉人的上诉请求及理由；(2)“经审理查明”部分，当前大量存在照抄一审判决书中查明事实部分内容的现象，这样既无法保证二审判决书的质量，也助长了二审法官的依赖和懒惰心理，必须加以改革。还有的二审判决书虽未照抄一审判决查明事实部分的文字，但没有突出与一审判决相异部分，当事人需对照一审判决书才能看清两审的判决书对查明事实部分是否有变化，不便于当事人明察二审事实内容的变化情况，因此，这部分陈述应充分体现二审判决书的特点。具体说来，如二审所查明的事实与一审查明的事实没有任何出入，则只需在二审判决书中注明：“一审所认定的事实均属实，本院也予以认定”的语句即可；如二审所查明的事实与一审所查明的事实有少量出入，可用“一审判决除以下方面有误外，其余均予认定”的语句，并随后具体指出一审判决有误的部分；如二审所查明的事实与一审所查明的事实大部分或全部不相符合，才需全部重写。(3)对“本院认为”部分，不应当每一份判决书均以“本院认为”四字统揽该部分的内容，而应当灵活文字的表现形式；另外，这部分内容也应体现二审判决的特点，应针对一审判决的对错，上诉人上诉理由的正确与否，反映出作出二审判决的事实及法律根据以及逻辑推理过程，目的是使当事人通过该部分的文字，能充分了解到法院已就其上诉的事实及理由进行了审查和裁判，并能理解法院的整个思维过程，具体的要求就是当一审判决正确时，对一审法院的判决意见予以肯定，没有必要重复或照抄一审判决意见，将重点放在对上诉人的上诉请求及理由的审查裁判上面，如一审判决有误，则重点放在不同意一审判决的理由的说明，总之，应明确二审程序是“裁判的裁判”，形式上不要拘于一格，也可以以要点方式表达问题。
十二、逐级上报制度效率问题
　　二审民事案件经书写判决书后，尚要经庭长及主管副院长审核签字，也就是判决书的逐级上报。在审判实践中，案卷在庭领导及院领导处滞留时间过长导致时效变得毫无意义的例子俯拾皆是，不足为怪，这严重影响二审审判高效率的实现，今后应明确案卷在庭领导及院领导处滞留时间，或探讨提高效率的其它方式，把住实现二审审判高效率的最后一道关口。
　　在民事审判方式改革不断向纵深发展的今天，深入研究制约审判效率的因素及相应对策，有其特殊的意义。“问渠哪得清如许，为有源头活水来”，这一脍炙人口的诗句常令我想起为实现审判高效率而跋涉在漫漫征途上的人们，这一征程虽前途光明却道路曲折，但是，只要我们不断求索与努力，终会迎来光明的明天。
　　(作者单位：广西壮族自治区高级人民法院)