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福建省漳州市人民政府


漳州市人民政府关于印发漳州市区限价商品房管理暂行办法的通知


漳政综〔2012〕111号



各县（市、区）人民政府，漳州、常山、古雷开发区管委会，漳州台商投资区管委会，市直有关单位：
　　现将《漳州市区限价商品房管理暂行办法》印发给你们，请认真遵照执行。




　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　漳州市人民政府

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○一二年六月二十八日





漳州市区限价商品房管理暂行办法

　　第一条 为解决市区居民的住房需求，调整住房供应结构，建立分层次的住房供应体系，规范市区限价商品住房的建设和销售管理工作，根据《关于解决城市低收入家庭住房困难的若干意见》（国发〔2007〕24号、《国务院办公厅关于进一步做好房地产市场调控工作有关问题的通知》（国办发〔2011〕1号）、《国务院办公厅关于保障性安居工程建设和管理的指导意见》（国办发〔2011〕45号）、《漳州市人民政府关于解决城市低收入家庭住房困难的实施意见》（漳政综〔2008〕57号）等文件规定，结合市区实际情况，制定本暂行办法。
　　第二条 本暂行办法所称限价商品住房是指政府采取“招拍挂”方式出让商品住房用地时，提出限制销售价格、限制住房套型面积、限制销售对象等要求，由开发企业竞房价、竞地价方式取得土地使用权，并严格执行限制性要求开发建设和定向销售的商品住房。必要时，市政府可以直接提出限制销售价格、限制住房套型面积、限制销售对象等要求，由具备相应资质的国有房地产开发企业负责开发建设。
　　与拆迁对接的政策性安置住房项目纳入限价商品住房范畴。项目的建设、分配、使用、管理由项目业主单位在符合国家、省、市相关拆迁安置、征收补偿规定的前提下，结合实际确定并组织实施。
　　第三条 本暂行办法适用于漳州市区限价商品住房的建设、分配、使用、管理及监督。
　　本暂行办法所称的市区城镇常住居民户口是指市区规划区内的芗城、龙文区所辖的街道办事处（镇政府）区域内的常住居民户口。
　　第四条 限价商品住房建设和销售管理工作坚持政府主导、市场运作，做到公开公平公正。
　　第五条 市住房和城乡建设局（以下简称市住建局）是市区限价商品住房的行政管理部门，负责限价商品住房的有关管理与监督工作，并对各县（市）限价商品住房的管理工作进行指导、监督与检查。
　　市民政局（区民政局）牵头制定中等收入（财产）家庭认定办法，确定中等家庭收入（财产）标准；就申请人的相关情况提请公安、工商、税务、社保、人民银行、证券监管、保险监管等部门核查车辆、户籍、个体工商登记或投资办企业、报税、完税、社会保险缴纳、银行帐户信息、股票信息、商业保险信息等；并根据相关部门提供的材料，出具符合条件申请人家庭的收入、资产核定证明，提交市住房保障部门。
　　市规划局负责会同有关部门做好限价商品住房的规划和年度计划。
　　市国土资源局负责落实限价商品住房项目用地供应。
　　市物价行政管理部门会同有关部门确定限价商品住房的销售和回购价格。
　　公安、工商、税务、社保、人民银行、证券监管、保险监管等有关部门按职责分工，各司其职，负责公共租赁住房的有关核查、管理与监督工作。
　　第六条 市国土局、规划局在年度土地利用计划及供应计划中安排限价商品住房项目建设用地，应当选择交通便利、市政基础设施较为完善的区域进行建设，方便居民工作生活。
　　第七条 开发企业取得限价商品住房用地的土地使用权后，应按规定与市国土局签订《国有土地使用权出让合同》，并与市住建局签定《限价商品住房建设销售协议》。
　　第八条 按照节能省地的原则组织限价商品住房建设，开发企业应严格执行国家和省、市有关技术规范和标准，优化规划设计方案，应用先进成熟适用的新技术、新工艺、新材料、新设备，提高建设水平。
　　第九条 限价商品住房套型建筑面积控制在90平方米左右。具体套型面积标准及比例要求应在土地出让方案中明确。
　　第十条 限价商品住房工程质量应当符合国家和省、市工程建设强制性规范和标准。开发企业对限价商品住房工程质量负责，并依法承担保修责任。
　　第十一条 限价商品住房仅限于自住，不得将限价商品住房擅自转让、出租、出借、调换、赠与以及从事其他经营性活动；不得改变房屋使用性质、用途；不得设定购房贷款担保以外的抵押权。
　　第十二条 限价商品住房的销售价格，以项目的综合开发成本(包括前期费用、土地取得成本、建安成本、公共设施配套费、基础设施配套费、销售费用、财务费用、管理费用、税费等)以及合理利润为基础，参照同地段、同品质普通商品房价格，在土地出让时由市物价局会同有关部门确定。
　　第十三条 限价商品住房项目配套的公共服务设施和市政基础设施应符合有关建设标准。
　　第十四条 限价商品住房供应对象为市区中等收入住房困难的城镇常住居民家庭以及市政府规定的其他家庭。申请购买限价商品住房家庭的应符合以下条件：
　　(一)申请家庭应当由具有完全民事行为能力的家庭成员作为申请人，申请人须具有市区城镇常住居民户口。单身家庭提出申请的，申请人须男满30周岁、女满28周岁以上（新就业大专及以上毕业生不受此年龄限制，但须提供所在就业单位证明）。
　　（二）符合公布的中等收入（财产）标准（具体由市民政局按年度报市政府批准后确定）。
　　（三）无房或家庭成员人均住房建筑面积低于17平方米。
　　第十五条 家庭住房是指申请家庭全体成员名下的私有住房。住房建筑面积以房屋所有权证标明的面积为准。
　　申请家庭有两处或两处以上住房的，应合并计算面积；共有产权的，按共有产权人分享的面积确定。
　　第十六条 无房是指申请个人或家庭没有私有房屋（包括住宅、非住宅），未按房改政策以成本价购买公有住房、参加集资建房或购买过保障性住房（包括安居工程住房、解困房、经济适用住房、可售廉租住房）。
　　承租直管公房或单位公房的家庭或个人可按规定申请购买限价商品住房，在申请时须承诺在限价商品房移交前退出所承租的直管公房或单位公房，并在限价商品房交房后二个月内提交原住房产权或管理单位出具的已归还原住房的证明。
　　第十七条 家庭收入是指全部家庭成员的收入总和，包括工资、奖金、津贴、补贴等收入。
　　第十八条 经审核符合条件的家庭只能购买一套限价商品住房，已购买限价商品住房家庭的全部成员不得再次享受其他形式的保障性住房。
　　第十九条 购买限价商品住房实行申请、审核制度。
　　第二十条 购买限价商品住房申请人应在户籍所在地街道办事处（镇政府）提出申请，领取申请登记表，提交以下有关材料及有效证明：
　　（一）购买限价商品住房申请表。申请人如实填报申请登记表。有就业单位的，由所在单位审核，并经单位主要领导签署意见；无就业单位的，由户籍所在地的社区居委会签署意见；向户籍所在街道办事处（镇政府）提出申请；
　　（二）申请人及家庭各成员的身份证、户口簿、结婚证复印件（原件供核对。未婚的，需提供民政部门出具的未婚证明；离婚的，需提供离婚证或生效的法律文书）；
　　（三）申请人及家庭各成员所在单位出具的收入证明；无就业单位的，由本人申报收入，并经户籍所在地街道办事处（镇政府）或居委会证明；
　　（四）申请人及家庭各成员资产情况材料；
　　（五）申请人家庭现住房状况证明，由现住房所有人出具；如现住房为直管公房或单位公房，提供租赁合同复印件或产权单位证明；证明材料须经现住房所在居委会证明；
　　（六）申请人书面诚信承诺书；
　　（七）申请人书面授权书，声明同意审核机关调查核实其家庭住房和资产情况；
　　（八）审核机关要求的其他有关证明。
　　第二十一条 街道办事处（镇政府）应在规定时间内，通过书面审查、入户调查、信息查证、邻里访问以及信函索证等方式，对申请人收入、资产、住房状况进行调查核实，提出初审意见并在户籍所在地和市区实际居住地公共场所张榜公布，公示无异议的，将申请材料和初审意见报送市住房保障部门或市住房保障部门授权的其他单位。
　　第二十二条 市住房保障部门收到申请材料后，应尽快组织建立档案，会同房产登记、住房公积金、房改等相关部门，就申请人及共同申请的家庭成员自有房产（包括店面、车位、写字楼等非住宅）和现住房状况、房产上市交易、住房公积金缴存情况，以及享受过房改和住房保障优惠政策等情况进行审核，并提出审核意见提交同级民政部门。
　　第二十三条 民政部门收到申请材料后，提请公安、工商、税务、社保、人民银行、证券监管、保险监管等部门核查相关信息。公安部门应提供申请及共同申请家庭成员车辆、户籍登记核查信息；工商部门应提供个体工商登记或投资办企业等相关信息；税务部门应提供申请之月前12个月报税、完税信息；社保部门应提供社会保险缴纳信息；人民银行协调各银行业金融机构配合民政部门提供相关银行帐户信息；证券监管部门应提供股票信息；保险监管部门应提供商业保险投保及缴费信息，并在规定时间内反馈给民政部门。
　　民政部门根据相关部门提供的相关材料，出具符合条件申请人家庭的收入、资产核定证明，提交市住房保障部门。
　　第二十四条 市住房保障部门会同相关部门，根据规定对申请人进行复核认定，对符合规定条件的予以公示，在规定时间内公示无异议或异议不成立的，作为保障对象予以登记，向社会公开登记结果，并通知申请人。
　　第二十五条 市住建局负责组织市区符合条件的申请家庭通过摇号方式配售限价商品住房。
　　第二十六条 限价商品住房开发企业应当按照《国有土地使用权出让合同》和《限价商品住房建设销售协议》的约定，向市住建局如实提供房源情况，按照规定进行销售，配合住房保障部门做好申请家庭选房购房工作。选房购房结束后，限价商品住房开发企业应当将购房信息上报市住建局。
　　第二十七条 限价商品住房产权登记在购房人名下，土地、房屋行政主管部门进行权属登记时应当在土地使用权证、房屋权属证书上注记“限价商品住房”字样。
　　第二十八条 购房人自缴交该房屋契税之日起5年内不得转让所购限价商品住房。确需转让的，购房人需向市住建局提出申请回购，回购价格由市物价部门按原价格并考虑折旧和物价水平等因素确定，装修不予补偿；该房屋仍为限价商品住房。
　　第二十九条 限价商品住房开发企业有下列行为之一的，由相关行政主管部门依法进行处理：
　　（一）开发企业未按《国有土地使用权出让合同》约定缴纳地价款，擅自改变土地用途、建设规模、建设时限的，由市国土局按有关规定进行处理；
　　（二）开发企业违反限价商品住房价格管理有关规定的，由市物价局按有关规定进行处理；　　　

　　（三）开发企业擅自向未经住房保障部门确定的申请家庭出售限价商品住房的，由市住建局责令开发企业限期收回；不能收回的，由开发企业向住房保障部门补交同地段限价商品住房与普通商品住房的差价，并房地产行政主管部门对开发企业依法给予处罚。
　　第三十条 对弄虚作假、隐瞒家庭收入、住房情况及伪造相关证明的申请人，由市住建局取消其申请资格；已骗购限价商品住房的，由市住建局责令购房人退回已购住房，五年内不得再次申请。构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。
　　第三十一条 对为申请家庭出具虚假证明的单位，由市住建局提请其上级主管部门或监察部门依法追究单位主要领导和相关人员的责任；构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。
　　第三十二条 对有关部门和单位工作人员在申请家庭资格审查和限价商品住房建设、销售等管理过程中，玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法追究行政责任；构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。
　　第三十三条 各县（市）可根据当地实际情况参照本暂行办法执行。
　　第三十四条 本暂行办法自2012年7月1日起施行。暂行期为二年。














民事再审新证据的认定与运用


关键词: 新证据/举证期限/既判力/实体公正
内容提要: 考察司法实践中再审新证据的运行特点和基本样态，可以发现我国法院对再审新证据比较宽容的总体现状。以新证据启动再审，有利于在发现真实的基础上实现实体公正，大陆法系各国一般都在一定限度内把新证据作为再审事由。我国目前严格限定再审新证据的种类还缺乏现实基础，但也不能过于放宽再审新证据的范围，再审新证据的认定与运用必须在既判力与实体公正之间进行权衡的基础上完善相关制度。


关于再审新证据，1991 年的《民事诉讼法》和2007 年的民事诉讼法修正案的规定都极其简单，仅仅规定“有新的证据，足以推翻原判决、裁定的”可以申请再审或提起抗诉。尽管最高人民法院 2001 年颁布的《关于民事诉讼证据若干问题的规定》（以下称《证据规定》） 第 44 条、2008 年 11 月 8 日颁布的《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》（以下称《审监解释》） 第 10 条及2008 年 12 月 11 日发布的《关于适用〈关于民事诉讼证据的若干规定〉中有关举证时限规定的通知》（以下称《举证时限通知》） 第 10 条对再审新证据作出了进一步的解释，但这些司法解释对再审新证据的界定存在着明显的不一致甚至相互矛盾。那么到底应该如何界定再审新证据？再审新证据在我国司法实践中的运行状况如何？新证据在再审程序中的出现是否不可避免？新证据作为再审事由的价值何在？如果肯定新证据作为再审事由，那么再审新证据的认定标准如何设置？以新证据启动再审是否要附加一定的限制条件？本文将从这些方面进行深入剖析与探讨。

一、再审新证据制度在民事司法实践中的运行特点

新证据的界定是再审新证据制度中最基本、最重要的问题，为了准确把握再审新证据的认定与运用，有必要从微观的角度审视再审新证据在我国司法实践中运行的状况，以务实的心态分析我国法院对再审新证据的态度和成因，并在此基础上提出相应的对策和建议以破解再审新证据法律适用中的难题。本文的实证调研是根据最高人民法院《再审新证据的认定与运用》课题组的安排，选择了我国东、中、西部四个省的法院作为考察的目标，主要采取了阅卷、问卷、座谈、访谈、个案分析、数据分析等方式，根据这些调研资料所做的分析和结论不一定能反映再审新证据在司法实践中的全貌，但在一定程度上可以说明再审新证据在司法实践中的运行特点和基本样态。

（一） 再审新证据的收集主体多元化。司法实践中，再审新证据有的是当事人自己收集的，有的是检察院根据当事人申请或为调查案件事实而收集的，也有的是再审法院根据当事人申请或依职权调取的，还有的是其他权力机关在另案中调取的（注：如司法实践中作为再审新证据的证人证言和当事人陈述一般都是以公安机关或检察机关等在另案中调取的询问笔录的形式出现，只有极少的证人证言是当事人自己提供的，如交通肇事案件中后来找到的目击证人的证言。）。民事诉讼中，当事人负有主张责任与举证责任，如果当事人认为原审裁判事实认定错误，当然可以收集新证据启动再审，但是检察院能否对已被法院认定的案件事实重新调查取证？调取的能证明原审事实认定有错误的证据是否属于新证据？检察院为证明原审裁判认定事实的主要证据不合法或系伪造、变造而调取的证据是否属于新证据？检察院为证明原审法院应当调查收集而未调查收集证据而调取的证据是否属于新证据？另外由于申诉上访严重、领导交办查清事实等原因，法院在再审复查阶段甚至在再审审理阶段依职权调查收集的证据是否属于新证据？还有，其他权力机关在另案中调取的证人证言和当事人陈述能否作为再审新证据？

（二） 再审新证据的种类多元化。司法实践中，再审新证据的种类涉及《民事诉讼法》第 63 条规定的 7 种证据类型，但主要是书证、鉴定结论、证人证言、当事人陈述，也有极少的物证、视听资料、勘验笔录。书证是民事诉讼中最为重要、运用最广的证据种类，[1]在再审新证据中占的比例也最高。[2]书证的真实性比较容易确定，以书证作为新证据启动再审问题不大，但证人证言、当事人陈述的主观性强、真实性往往难以认定，若允许以证人证言、当事人陈述作为新证据启动再审，是否会造成既判力频频被打破的危险？就鉴定结论而言，《审监解释》明确了作为新证据的鉴定结论仅限于“原作出鉴定结论者”重新作出的鉴定结论，而实践中，原鉴定机构重新鉴定推翻原结论的情况几乎没有，以新的鉴定结论启动再审的大多是原鉴定机构以外的其他鉴定机构所作出的，那么其他鉴定机构的鉴定结论推翻原结论的，能否作为新证据？当不同的委托主体选择不同的鉴定机构而出现相互矛盾的鉴定结论时，法院如何取舍？

（三） 再审新证据的证明力标准多样化。我国民事诉讼法对再审新证据证明力的要求是“足以推翻原判决、裁定”，但由于这一标准的模糊性又没有进一步的司法解释的弥补，导致司法实践中各地法院的理解不一，有的法院采取的是必然性标准，即新证据必须能够推翻原裁判，有的法院采取的是盖然性标准即新证据可能推翻原裁判。“足以推翻原判决、裁定”到底应该如何理解？何谓“足以”？何谓“推翻”？“足以推翻”是采取必然性标准还是采取盖然性标准？在再审的不同阶段即立案阶段、审查阶段和审理阶段是否要采取不同的标准？“推翻”的对象是推翻生效裁判的主文，还是推翻生效裁判认定的主要事实，抑或推翻生效裁判认定的任何事实，包括主要事实、间接事实和辅助事实？“足以推翻”是指再审新证据本身还是再审新证据结合原有证据？

（四） 再审新证据的证明对象多元化。司法实践中，再审新证据有的是为了证明原审已经主张的事实，有的是为了证明原审未主张的新事实；有的是为了证明原一审裁判认定事实有错误，也有的是为了证明原二审裁判认定事实有错误。如果新证据只能证明原审中未主张的新事实，是否有必要启动再审？按照民事诉讼法的规定，有新证据足以推翻原裁判，当事人既可以通过上诉撤销一审裁判，也可以通过再审寻求救济。如果当事人在上诉期内持有或应该持有新证据但出于各种考虑放弃二审而以新证据申请再审，是否允许？如果当事人以新证据提起上诉后又撤诉，但撤诉后又以新证据申请再审，是否可以？如果允许这样的证据作为新证据进入再审推翻原裁判，是否会导致“不打二审打再审”的情形无法限制，是否会损害程序的公正与效率，是否会损害对方当事人的程序利益，是否会影响判决的既判力？

（五） 新证据再审事由与其他再审事由界限不清。新证据以外的其他再审事由也需要有证据来证明，而证明其他再审事由存在的证据既有新形成的证据也有新发现、新收集、新提交的证据，在这种再审事由有交叉的情况下，就会产生如何选择再审事由的问题，如有新证据证明原审证据是伪造的，是以新证据启动再审还是以伪证事由启动再审？有新证据证明作为原审裁判认定事实依据的另一生效裁判文书被撤销，是以新证据启动再审还是以裁判基础被撤销启动再审？再审中提出原审未质证的证据，是以新证据启动再审还是以主要证据未经质证启动再审？再审中提出的原审应当调取而没有调取的证据是以新证据启动再审还是以法院未依法调查收集证据启动再审？再审提出的证明原审适用经验法则错误的证据，是以新证据启动再审还是以法律适用错误启动再审？在司法实践中，尽管新证据事由相对其他再审事由，还存在一个“足以推翻原裁判”的条件，但是当事人和法官都倾向于选择新证据为再审事由，因为新证据再审事由更有希望获取审委会的认同，也可以淡化原审业务庭责任。[3]

（六） 以新证据启动再审的方式多元化。司法实践中，当事人持有新证据时，有的是直接向法院申请再审，有的是向检察院申请抗诉，也有的在向法院申请再审的同时，又向检察院申请抗诉。《民事诉讼法修正案》规定新证据既是当事人申请再审的事由，也是检察院抗诉的事由，但没有明确不同途径的先后顺序，而《审监解释》第 39 条第 2 款从另一个角度说明了当事人持有新证据既可以向法院申请再审，也可以向检察院申请抗诉。这里关键的问题是，是否允许当事人持有新证据可以在向法院申请再审的同时也可以向检察院申请抗诉？是否允许当事人持有新证据不直接向法院申请再审却舍近求远向检察院申请抗诉？当事人以新证据启动再审是否有优先顺序，即是否要规定当事人持有新证据应该先向法院申请再审？

（七） 再审新证据的提出时间不固定。司法实践中，当事人持有新证据，有的在申请再审时提出，有的在再审审查阶段提出，有的在再审审理阶段提出，还有的是在裁判生效两年后才提出新证据启动再审。民事诉讼法没有明确再审新证据的提出时间，《证据规定》第 44 条规定新证据应该在当事人申请再审时提出。问题是，再审审查阶段或再审审理阶段法院依职权调取的证据能否作为新证据提出？如果当事人以其他事由启动再审，在再审审理阶段是否可以提出新证据？为维护生效裁判的稳定，对再审新证据的主张时限是否要进行限定？也就是说，裁判生效两年后当事人是否可以新证据申请再审？如果新证据在裁判生效两年后才发现的，是否可以在发现之日起三个月内提出？

二、再审新证据在民事司法实践中的基本样态

根据如前所述方式获取的调研资料以及司法实践中的一些真实案例，可以对再审新证据的基本样态形成初步的印象，司法实践中的再审新证据既包括原审未曾提出的证据，也包括原审已提出但未质证的证据；原审未曾提出的证据既包括新形成的证据，也包括“新发现的老证据”；而“新发现的老证据”又包括原审已形成但未发现的证据，原审已发现但未收集的证据以及原审已收集但未提交的证据。

（一） 原审已形成但未发现的证据。司法实践中，这类证据主要有以下四种形态：1. 通常情况下当事人无法知道已经形成的证据。如离婚案件的判决生效后，丈夫提出的孩子不是自己亲生的有关证据如证人证言、当事人陈述、DNA 鉴定结论等，因为通常情况下，如果妻子故意隐瞒事实，丈夫是很难发现孩子不是自己亲生的真相。2. 通常情况下当事人知道已经形成但无法发现的证据，如某保险合同纠纷案的判决生效后，保险公司到医院调取的有关被保险人在投保前一周化名治疗肝病的有关病历资料，因为通常情况下，即使保险公司知道被保险人隐瞒了健康状况，但因为化名治疗而无法找到相关的证据。3. 由于当事人自己的疏忽未能发现的证据，如在某借款担保合同纠纷案中，诉讼时效届满的时间是 1998 年 12月 21 日，但当事人在原审中提供的用于证明未过诉讼时效的催款通知书是 1999 年 9 月 29 日的，原审败诉后，当事人通过清理材料找到了 1998 年 6 月 16 日发出的催款通知书，这个催款通知书显然是由于当事人的疏忽而导致未能发现的新证据。[4]4. 当事人误以为没有形成的证据，如借款担保案件的判决生效后，被判决承担连带清偿责任的担保人提供的用以证明债务人的借款是“以贷还贷”的证人证言、转账支票等证据，这些证据在原审就已形成，但担保人在原审中误以为不存在以贷还贷的情况（注：参见镇江市中级人民法院（2005） 镇民二再终字第 14 号民事判决书。）。

（二） 原审已发现但未收集的证据。司法实践中，这类证据主要有以下五种形态：1. 因客观原因当事人无法收集的证据。如交通肇事案件中，受害人明知有目击证人，但原审中未找到而在原审结束后才通过悬赏或其他方法找到的目击证人。又如财产损害赔偿案件中，受害方提出的关键证人因为在外地打工拒绝回乡作证，但在判决生效后，该证人又同意出庭作证。这些在再审中新提出的证人证言是由于证人出国、在外地或其他客观原因导致当事人在原审中虽然已经发现但无法收集的证据。2. 当事人未申请法院调取的证据。当事人未申请法院调取证据有的是因为当事人不知道可以申请法院调取而法院也未释明，有的是由于当事人的过错而未申请法院调取。3.当事人申请法院调取但未获准许的证据。原审法院不同意调取证据有的是因为法院的过错如故意不去调取，有的是法院认为没有必要而未调取，有的是因为当事人调查取证的申请已过举证期限未调取（注：参见《泰州市中级人民法院（2006） 泰民再终字第 10 号民事判决》。原审法院以举证期限届满后申请调取证据不符合法律规定为由不支持原告的申请，但泰州中院再审时同意调取该证据。），有的是因为当事人调查取证的申请不符合有关规定而未调取（注：参见《上海市第二中级人民法院（2002） 沪二中民四（商） 终字第 692 号判决书》。原审法院以当事人应该自己去邮局查询挂号信为由拒绝调取，但按规定，挂号信自交寄之日起一年内当事人可以自行查询，而本案至起诉时已过查询期，故再审法院同意调取该挂号信。）。4. 法院依申请调查取证但未取得的证据。法院未取得证据有的是因证据掌握在对方当事人手里而对方拒不提出，有的是因证据掌握在第三人手上而第三人拒不提出或出国等原因无法提出，这种情况由于我国没有规定文书提出命令等强制取证制度，法院往往无能为力。5. 因为当事人的过错如懈怠或疏忽或未意识到证据的重要性而未收集或者收集方法不当而未取得的证据。如在借款合同纠纷案中，当事人在判决生效后才找到未过诉讼时效的催款通知单，这种证据是由当事人持有掌握，如果不是疏忽，在起诉前是完全可以收集到的（注：参见《中华人民共和国最高人民法院（2004） 民二终字第 207号民事判决书》。）。6. 因为法律规定的法院职权调查取证的界限不清导致原审法院应该收集而没有收集或认为不必要收集的证据。如某委托加工合同纠纷案件中，当事人在原审中申请调取某外地证人证言，但原审法院以不属于法院调取证据的范围为由拒绝，但再审法院却依职权调取了不愿出庭作证但同意法院询问的外地证人的证言。

（三） 原审已收集但未提交的证据。司法实践中，这类证据主要有以下三种形态：1. 因为当事人没有参加诉讼而未提交的证据。当事人未参加诉讼有的是因为原审法院应追加当事人但未追加导致的，有的是因为原审缺席审理导致的，而缺席审理有的是因为当事人无正当理由拒不参加诉讼导致的，也有的是因为当事人不知道被起诉导致的，如公告送达时当事人就不一定能知晓诉讼的情况，因为公告送达仅仅是从法律上推定当事人已知晓诉讼的情况，而推定的状态和真实状态有可能不符。2. 因为当事人的主观过错如故意或重大过失或一般过失而未提交的证据。如有的当事人是为了拖延诉讼而未提交；有的当事人是因为对证据的重要性、关联性认识不足等原因而未提交（注：参见《南通市中级人民法院（2005） 通中民二再终字第 135 号民事判决书》。当事人申请再审时表明，“之所以没有在原审中提供该证据，是因为一审胜诉，证据是足够的，但对方当事人上诉后，申请人二审败诉。在前诉讼程序中法官没有告知再行提供证据，败诉后，发现原审认定事实错误，再行提供新证据。”）；也有的当事人是因对财务账册、合同、借条、发票等证据保管不善而未提交。3. 因为当事人没有请代理律师，自己不知道要提交而法官也未释明当事人应提交的证据。如缺席判决的离婚案件中，原告主张房屋为夫妻共同所有，但法官没有要求原告提供相关的房屋权属证明，导致将家庭共有财产误判为夫妻共有财产，再审时被告提供房产证证明房屋为其母亲所有，在该案中，如果原审法官予以释明，则完全可以避免再审的发生。4. 对在一审的举证期限内因客观原因未能收集到证据，当事人申请延期举证，经法院准许后，在延长的期限内仍然未能提供的证据。5.对在一审的举证期限内因客观原因未能收集到证据，当事人未申请延期举证，举证期限届满后，又收集到的重要的证据。6. 由于法官没有给当事人举证质证的机会如原审未将某问题作为争议的焦点导致原审没有提出的证据（注：参见《常州市中级人民法院（2006） 常民二再终字第 2 号民事判决书》。原审中，保险公司的理赔人记载保险金额为 1．6 万元，被保险人提出异议认为是 16 万元，但法院未将此作为争议焦点而直接认定为 1．6 万元，再审时提供保险公司的理赔人的证言证明 1．6 万元是笔误，应该是 16 万元。）。

（四） 原审已提交但未质证的证据。司法实践中，这类证据主要有以下三种形态：1. 由于法官的业务能力或“在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为”等原因导致未质证的证据。2. 由于原审提交时已过举证期限虽然属于新证据但由于法官的原因未组织质证的证据（注：参见《南通市中级人民法院（2007） 通中民再终字 25 号民事判决书》。二审开庭后宣判前，原告向法院邮寄了工伤认定书，但二审法院未质证也未采纳该证据，再审法院认为该工伤认定书虽然在二审中提供，但该证据仍属于新证据。）。3. 由于原审提交时已过举证期限但不属于新证据对方也不同意质证的证据。《审监解释》第 10 条第 2 款规定的“当事人在原审中提供的主要证据，原审未予质证、认证，但足以推翻原判决、裁定的，应当视为新的证据”，实际上针对的就是这种情况。[5]

（五） 原审未形成而无法提交的证据。司法实践中，新形成的证据种类涉及《民事诉讼法》第 63 条规定的七种证据类型，但比较多的还是鉴定结论。新形成的书证，如原审判决生效后针对同一事实或能证明原审事实错误的另案判决书（注：如《南京市下关区人民法院（2007） 下民一再字第 2 号民事判决》，申请人提供另案认定其在签订合同时为无民事行为能力人的判决书证明合同无效。再如《江苏省高级人民法院（2008） 苏民二申字第 325 号民事裁定》，申请人提供另案认定为出资的判决书证明原审认定为借款是错误的。）；新形成的证人证言，如证人陈述债务人在借款不存在的判决生效后向其炫耀自己借钱未还的事实的证言（注：不过，原审证人证言发生变化、原审应当到庭而未到庭的证人证言、出现了原审未出现的新的证人证言等都不是新形成的证据，而是原来存在的老证据。）；新形成的当事人陈述，如原审判决生效后公安机关或检察院依职权询问当事人的笔录；新形成的视听资料，如原审判决生效后当事人拍到的交通事故损害赔偿案件的受害人身体恢复无需他人照顾从而无需再支付护理费的视频；新形成的鉴定结论主要有三种类型：1. 原审未鉴定，裁判生效后作出了新的鉴定结论（注：参见《南京市江宁区人民法院 2008 江宁民二再初字第 2 号民事判决书》。再审过程中，当事人申请法院笔迹鉴定。）。2. 原审已鉴定，裁判生效后原鉴定机构作出了新的鉴定结论推翻了原结论或对原结论予以补充（注：这种情况非常少见，但也有，如南通市中级人民法院审理的上海南鑫房地产有限公司南通分公司、南通市通建房地产有限公司与王如泉、王锡泉拆迁安置纠纷案中，申请人王如泉提出的原鉴定机关作出的原鉴定结论中存在漏评的补充说明。）。3. 原审已经鉴定，裁判生效后原鉴定机构以外的其他鉴定机构作出了不同的鉴定结论。

综上分析，司法实践中再审新证据的产生既有客观原因，也有主观原因；既有当事人的原因，也有法官的原因；既有当事人故意或过失等原因，也有当事人缺乏法律知识、举证意识等原因；既有法官主观过错的原因，也有法官的审理水平等因素；既有证据收集制度、法官释明制度、律师代理制度等不完善的因素，也有举证时限和证据失权制度的因素。但是我国法院对再审新证据的认定基本上未考虑原审中当事人未发现、未收集、未提交、未质证的主观原因，也未考虑法官是否释明、是否有过错以及既判力标准等因素，凡是再审中提交的能够证明原审事实认定有错误的都属于新证据。

三、再审新证据制度在我国的处境及原因

如前所述的实证研究不一定能涵盖我国司法实践中再审新证据的全貌，因为也有案例表明在某些个案中再审法院对新证据的要求很严，但是有理由相信我国法院对再审新证据比较宽容的总体现状。问题在于，在司法实践中，为何法院和检察院调查取证的现象会如此普遍？为何没有严格限制再审新证据的种类？为何基本不考虑原审未发现、未收集、未提交、未质证的主观原因？为何新形成的证据会成为最常见的一类新证据？为何允许当事人有新证据可以不上诉而直接申请再审？为何当事人更倾向于选择新证据启动再审？为何允许当事人有新证据可以不经法院审查而直接申请抗诉？为何法院基本未限定再审新证据的提出时间？对实证调研中发现的这些问题有必要提供一种基于现实的解释。

（一） 立法技术层面的解释。关于再审新证据，1991 的《民事诉讼法》和 2007 年的《民事诉讼法修正案》的规定都极其简单模糊，仅规定“有新的证据，足以推翻原判决、裁定的”可以申请再审或提起抗诉，至于何谓新证据，没有做出任何解释。而《证据规定》、《审监解释》和《举证期限通知》等司法解释对再审新证据的界定又明显不一致甚至相互矛盾，这就会导致法院对再审新证据的认定和适用难以把握。首先，再审新证据的客观范围不一致。《证据规定》第44 条界定的再审新证据包括新形成的证据和新发现的证据，但不包括原审已发现但未收集、已收集但未提出以及已提出但未质证的证据。[6]（P312）而《审监解释》第 10 条界定的再审新证据既包括新形成的证据和新发现的证据，也包括原审已发现但未收集、已收集但未提出以及已提出但未质证的证据。显然，就原审已经存在的证据来说，《审监解释》认可的新证据的范围比《证据规定》更广泛，但就新形成的证据来说，《审监解释》认可的新证据的范围比《证据规定》更小，仅限于原作出鉴定结论、勘验笔录者重新作出的鉴定结论、勘验笔录。其次，再审新证据的主观标准不一致。按照《证据规定》，再审新证据的界定必须考虑主观要件，只要当事人存在主观上的过错，不管是故意还是重大过失抑或一般过失，逾期提交的证据都不能作为新证据。按照《审监解释》，再审新证据的界定无需考虑主观要件，也就是说，即使是由于当事人的主观过错导致在原审中应该发现而未发现、应该收集而未收集或者应该提交却未提交或未在举证期限提交的重要证据，只要满足客观方面的要件就属于新证据。而按照《举证期限通知》，再审新证据的界定必须考虑主观要件，但与《证据规定》对主观要件的界定有所不同，如果当事人存在故意或重大过失，就不能作为新证据，也就是说，如果只是一般过失，仍然可以作为新证据。最后，对逾期举证有过错的当事人的制裁方式不同。《证据规定》是通过证据失权来制裁，对那些因为当事人的过错未在举证期限内提交的证据实行失权，以此来促使当事人在原审程序中遵守举证期限。《审监解释》是采取费用制裁的方式促使当事人在原审程序中遵守举证期限，对逾期举证有过错的当事人应承担为此给对方增加的差旅、误工等诉讼费用的。而《举证期限通知》对故意和重大过失仍采用《证据规定》所确定的证据失权的制裁方式促使当事人遵守举证时限，而对一般过失或轻微过失不再实行失权，这显然与《审监解释》规定的费用制裁相矛盾。

（二） 价值观念层面的解释。我国经过民事审判方式改革后，虽然程序正义的理念已得到强调，但实体正义的理念仍然根深蒂固，这在一定程度上会导致司法实践中法院对再审新证据的把握比较宽松。首先，从社会大背景上看，我国普通民众的心态依然偏好于实现最大程度的实体公正而非程序公正。当事人在再审程序中提出的新证据往往对案件事实的认定具有关键性的作用，如果严格实行证据失权，那么因此而败诉的当事人就会不断地申请再审或者到处申诉，无法实现生效判决的案结事了。普通民众对那些的确存在着本该胜诉的证据，仅仅因为未能在法院指定的期限内提交就败诉的当事人也充满了同情，质疑法院通过司法解释而设立的举证时限制度。[7]在我国法律和司法解释对再审新证据没有一个明确、具体、统一规定的情况下，法院对再审新证据持比较宽容的态度，就可以在发现真实的基础上做出公正裁判。其次，从司法环境层面看，法官的心态依然偏好于实体正义而非程序正义。我国民事诉讼原先实行的超职权主义诉讼模式下的审判方式被概括为“重实体、轻程序”。民事审判方式改革后，程序正义理念得到强调。但《证据规定》出台后，又出现另一种“重程序、轻实体”的错误理念。为了防止唯程序论误导民事司法改革，为了保证实体公正不至于被淡化、忽略，2007 年的全国民事审判会议明确提出，对任何以程序公正为由掩盖实体不公的裁判现象，必须予以有效遏制。2008 的全国高级法院院长会议上，最高人民法院院长王胜俊指出，要防止因片面追求程序正义而“机械司法”、“一判了之”。在司法实践中，法院对再审新证据的宽容态度，在一定程度上可以反映出法官对发现真实和实体公正的追求，这种追求在一定程度上也契合了我国民事司法改革方向的调整。在很多法官看来，证据失权制度不具有现实可行性，因为在许多情形下，拒绝新证据就是拒绝实体公正，可能导致证据不足而无法定案或者某些案件的判决明显与客观事实不符，因此，在审查证据的过程中，法官往往更注重证据的可靠性而非证据的提出时间，因为这样才能降低改判或者发回重审的可能性，而改判率或发回率是司法系统内评价审判人员绩效考评的重要因素。考虑到现实利益的因素，法官对逾期提交的证据的取舍总是会倾向于有利自身利益的解释。