扬州市建设工程招标投标管理办法
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扬州市建设工程招标投标管理办法
江苏省扬州市人民政府
扬州市人民政府令
第73号
《扬州市建设工程招标投标管理办法》已于2011年5月12日经市政府第44次常务会议讨论通过，现予公布，自2011年6月1日起施行。
市长：
二O一一年五月十九日
扬州市建设工程招标投标管理办法
第一章 总 则
第一条 为了规范建设工程招标投标活动，保护招标投标当事人的合法权益，制约公权行使，预防腐败，根据《中华人民共和国招标投标法》、《江苏省建筑市场管理条例》、《江苏省招标投标条例》等法律法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称建设工程招标投标，是指招标人将项目的勘察、设计、施工、监理、造价咨询、工程总承包、材料设备供应等任务通过市场进行招标，由若干投标人进行竞争，择优选择承包人。
第三条 市、县(市)建设部门是本行政区域内建设工程招标投标工作的行政主管部门，日常管理工作由市、县(市)建设工程招标投标管理机构(以下简称招标投标管理机构)实施。
市、县(市)交通、水利等主管部门负责本行政区域内交通、水利等建设工程的招标投标管理工作。
第四条 建设工程项目符合《工程建设项目招标范围和规模标准规定》范围的，必须通过招标选择承包人。
任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。
第五条 建设工程招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。
第六条 市、县(市)建设部门按照项目管理权限对建设工程招标投标实行分级管理。
第七条 建设工程招标投标活动应当按照项目管理权限在市、县(市)建设工程交易中心进行。
第八条 建设工程招标投标活动由招标人组织实施。任何单位和个人不得非法干涉建设工程招标投标活动。
建设工程招标投标活动不受地区或部门限制。
第二章 招 标
第九条 招标分为公开招标和邀请招标。
第十条 有下列情形之一的项目，应当公开招标：
（一）省、设区的市人民政府确定的地方重点建设项目；
（二）全部使用国有资金投资或者国家融资的项目；
（三）国有资金投资占控股或者主导地位的项目；
（四）其他。
第十一条 本办法第十条中有下列情形之一的项目，可以不公开招标：
（一）技术复杂或者有特殊专业要求，仅有少数几家潜在投标人可供选择的；
（二）采用公开招标方式所需费用占项目总价值比例过大等不符合经济合理性要求的；
（三）受自然资源和环境条件限制的；
（四）法律、行政法规或者国务院另有规定的。
以上不公开招标的项目，经市以上(含市)项目审批部门或者有关行政主管部门批准，可以邀请招标；属于省、市人民政府确定的地方重点建设项目，其发包行为应当经同级人民政府批准。
第十二条 有下列情形之一的项目，可以不进行招标：
（一）涉及国家安全和国家秘密的；
（二）抢险救灾的；
（三）利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工的；
（四）主要工艺、技术需要采用特定专利或者专有技术的；
（五）投资总额低于人民币五十万元的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
以上项目的发包，需要审批的应当参照本办法第十一条进行审批。
第十三条 招标人应按照本办法的有关规定自行组织招标活动或者委托招标，依法选定中标方案、价格和中标人。
第十四条 招标人自行办理招标事宜，应当符合下列条件，并在发布招标公告或者发出投标邀请书的五日前，向建设部门或其他有关行政主管部门备案：
（一）具有项目法人资格(或者法人资格)；
（二）有专门的招标机构或者拥有三名以上具有招标业务能力的人员（至少包含一名在本单位注册的造价工程师在内的三名中级以上职称的工程经济、技术人员），有从事同类工程建设项目招标的经验，熟悉有关招标投标的法律、法规、规章和相关规定。
不具备上述条件的，招标人必须委托有资格的招标代理机构办理招标事宜。国有投资工程选择招标代理机构，应从《扬州市国有投资工程预选招标代理机构名录》中选取，在招标投标管理机构的监督下，通过公开抽签的方式选定招标代理机构。
中标的总承包单位作为总承包范围内工程的招标人，可按照本条的规定组织招标或委托招标。
第十五条 招标代理机构应当根据招标代理合同的约定，在其资格等级、代理权限范围内办理招标事宜，并不得从事同一招标项目的投标咨询服务。
招标代理机构不得接受招标人违法的委托内容和要求；在招标活动中，不得与招标人或者投标人串通，或以弄虚作假方式隐瞒真相，损害国家利益、社会公众利益和他人合法权益。
第十六条 采用公开招标方式的，应当发布招标公告。招标公告应当按规定在国家、省和市指定媒介上发布。
招标公告应当载明招标人的名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间、获取资格预审文件或招标文件的办法及资格审查条件、评标标准和方法等事项。
第十七条 采用邀请招标方式的，应当向三个以上具备承担招标项目的能力、信用好的法人或者其他组织发出投标邀请书。
投标邀请书应当载明本办法第十六条第二款规定的事项。
第十八条 招标文件的编制，应当遵循公平原则，充分考虑项目实施中的实际需要、风险因素并制定相应的办法。招标文件应当清晰、明确地载明以下内容：
（一）招标人名称和项目名称及其简介；
（二）项目的数量、规模和主要技术、质量要求；
（三）项目的完成期限或者交货、提供服务的时间；
（四）对投标人资格、投标文件和投标有效期限的要求；
（五）提交投标文件的方式、地点和截止时间；
（六）投标报价的要求；
（七）评标依据、标准、方法，定标原则和确定废标的主要因素；
（八）主要合同条款及协议书内容；
（九）图纸、格式附录等招标相关资料和技术文件的要求；
（十）其他应当规定的内容。
国有投资项目招标，必须在招标文件中要求投标人按照规定提交投标保证金。
招标人在招标文件中规定的实质性要求和条件，应采用醒目的方式标明。招标文件或者资格预审文件出售时间不得少于五个工作日。自招标文件开始发出之日起至提交投标文件截止之日止，最短不得少于二十日。
第十九条 建设工程施工招标，招标人应当采用工程量清单方式计价。
国有投资项目采用招标方式发包的，应当编制招标控制价。工程量清单及招标控制价的编制应符合相关法律法规、政策文件、行业规范、计价依据的规定。招标控制价实行备案制度。
第二十条 招标人在确定暂估价、甲供材时，应严格控制在工程造价中的比例，原则上不允许超过总价的百分之十五，且不得高于五十万元。特殊工程暂估价、甲供材超标的，应在建设工程施工招标的同时进行工程建设项目货物招标。
第三章 投 标
第二十一条 投标人参加投标时应具备下列条件：
（一）具有独立订立合同的能力；
（二）企业的资质类别、等级和项目负责人的资格等级满足招标公告要求，未被限制进入本地建筑市场；
（三）企业没有因骗取中标、严重违约、发生重大工程质量、安全生产事故等问题，被有关部门暂停投标资格；
（四）以联合体形式申请资格预审的，联合体的资格（资质）条件必须符合要求，并附有共同投标协议；
（五）项目负责人无在建工程，或者虽有在建工程，但合同约定范围内的全部施工任务已临近竣工阶段或主体部分已经验收，原发包人同意其参加其他工程项目的投标竞争；
（六）法律法规规章规定的其他条件。
第二十二条 投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。以联合体形式投标的，联合体各方应当将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。
投标文件一般包括下列内容：
（一）投标函；
（二）投标报价；
（三）施工组织设计等投标技术文件；
（四）商务和技术偏差表；
（五）其他应当规定的内容。
投标人根据招标文件载明的项目实际情况，拟在中标后将中标项目的部分非主体、非关键性工作进行分包的，应当在投标文件中载明。
第二十三条 投标人应当按照招标文件要求提交投标保证金。投标保证金不得超过投标总价的百分之一，但最高不得超过八十万元人民币。投标保证金有效期应当超出投标有效期三十天。
投标保证金必须以企业法人的名义从其基本存款帐户缴纳。招标投标活动结束后，投标保证金退还至原帐户。
投标人未按招标文件提交投标保证金的，招标人应当拒收投标文件。
第二十四条 投标人应当在招标文件要求的期限内，将投标文件密封送达指定地点。招标人收到投标文件后，应当向投标人出具签收凭证。开标前任何单位和个人不得开启投标文件。
超过招标文件规定期限后提交的投标文件无效，招标人应当拒收。
第二十五条 下列行为属于投标人串通投标报价：
（一）投标人之间相互约定抬高或压低投标报价；
（二）投标人之间相互约定，在招标项目中分别以高、中、低价位报价；
（三）投标人之间先进行内部竞价，内定中标人，然后再参加投标；
（四）投标人之间其他串通投标报价的行为。
第二十六条 下列行为属于招标人与投标人串通投标：
（一）招标人在开标前开启投标文件，并将投标情况告知其他投标人，或者协助投标人撤换投标文件，更改报价；
（二）招标人向投标人泄露标底；
（三）招标人与投标人商定，投标时压低或抬高标价，中标后再给投标人或招标人额外补偿；
（四）招标人预先内定中标人；
（五）其他串通投标行为。
第二十七条 投标人不得以他人名义投标。
前款所称以他人名义投标，指投标人挂靠其他单位，或从其他单位通过转让或租借的方式获取资格或资质证书，或者由其他单位及其法定代表人在自己编制的投标文件上加盖印章和签字等行为。
第四章 开标、评标和中标
第二十八条 开标、评标和中标活动在招标投标管理机构和公证部门的监督下进行。开标会由招标人主持。开标过程应当记录，并存档备查。
第二十九条 评标由招标人依法组建的评标委员会负责。评标委员会成员名单在中标结果确定前应当保密。
国有投资项目的评标委员会成员应当全部从省级主管部门建立的评标专家名册中采取随机抽取方式确定。采取随机抽取方式确定的专家不能满足要求，或名册中专家数量不足的，经批准并在招标投标监管机构的监督下，可以由招标人择优选择或邀请评标专家。
第三十条 评标委员会成员应当按照规定要求、程序独立进行评标，任何单位和个人不得以任何方式干涉评标委员会的评标工作或对评标专家施加影响。
评标委员会成员评标时应当进入专用评标场所，评标过程中不得与外界联系。
第三十一条 评标可以采用经评审的最低投标价法或者综合评估法以及法律、法规允许的其他评标方法。
一般建设工程、货物采购项目应当采用经评审的最低投标价法。对能够满足招标文件的实质性要求，且投标价最低的投标，应当推荐为中标候选人，但投标价格低于成本的除外。
技术要求复杂的建设工程、货物采购或者服务采购项目，应当采用综合评估法。最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准的投标，应当推荐为中标候选人。
小型国有投资项目招标，应当采用在合理造价区间随机抽取中标人的办法。
第三十二条 国有投资项目招标，应当按相关规定实行异地远程评标。可以进行本地评标的，招标人代表可以进入评标监控场所对评标情况进行监督，但不得进入评标场所。
国有投资项目招标，评标场所的工作人员应在经招标投标管理机构审查后的大名单中随机抽取。
第三十三条 评标委员会成员完成评标后，评标委员会应当合议，向招标人提出由评标委员会全体成员签字的书面评标报告，推荐合格的中标候选人。
评标委员会决定否决所有投标的，应当在评标报告中说明理由。
第三十四条 招标人应当在接到评标委员会的书面评标报告后的十五日内，从评标委员会推荐的前三名中标候选人中确定中标人。
国有投资项目的招标人应当确定最低价中标候选人为中标人。如招标人发现最低价中标候选人不能承担该项目建设任务，必须提供充足的理由和证据，并报市政府批准后方可在另两名中标候选人中选择中标人。
第三十五条 中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知书，同时将中标结果通知所有未中标的投标人。
招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。
第三十六条 设有投标保证金的，招标人应当在发出中标通知书后五个工作日内向中标人和其他中标候选人一次性退还投标保证金。其他投标人的投标保证金，招标人应当在中标情况公示完成后五个工作日内退还。招标公告或者投标邀请书中规定给予未中标人经济补偿的，也应当在此期限内一并给付。
第三十七条 招标人应当自确定中标人之日起十五日内，向建设部门及其他有关行政主管部门提交招标投标情况的书面报告。报告内容包括招标项目基本情况、招标公告、投标人情况、评标委员会成员名单、评标标准和方法、废标情况、评标委员会推荐的中标候选人及排序、中标结果等。
第五章 监督管理
第三十八条 市、县（市）建设部门及其他有关行政主管部门应当加强对招标投标活动的监督检查，及时对招标投标活动相关当事人的投诉进行调查、核实和查处，并将处理结果告知投诉人。
第三十九条 招标投标监管机构应当建立、使用信息平台，将招标公告、资格审查办法、评标定标办法、资格审查结果、招标控制价、评标结果、中标情况等情况向社会公布。
第四十条 各级建设部门应当加强对招标人、投标人行为的管理，严肃查处串通投标、以他人名义投标等弄虚作假骗取中标等违法违规行为。
各级招标投标管理机构发现无效投标、业绩证明材料未被认可、投标文件雷同而被废标、提交虚假材料等情况，应在扬州市工程建设信息网公布，调查认定事实后依法进行处理。
对不按招标文件等规定参加招标投标、无故放弃投标等非正常投标行为，各级招标投标管理机构应在扬州市工程建设信息网公布，调查认定事实后依法进行处理。
第四十一条 各级行政主管部门应当将监督检查的信息录入信用评价管理系统，认真落实失信惩戒制度和守信激励制度，严格市场准入。
第四十二条 依法必须进行招标的项目有下列情形之一的，招标人应当依法重新招标：
（一）资格预审合格的潜在投标人不足三个的；
（二）在投标截止时间前提交投标文件的投标人少于三个的；
（三）所有投标均被作为废标处理的；
（四）经评审，有效投标不足三个使得投标明显缺乏竞争，评标委员会否决全部投标的。
第四十三条 招标投标活动中，有违反《中华人民共和国招标投标法》、《江苏省建筑市场管理条例》、《江苏省招标投标条例》等违法违规行为的，市、县（市）建设等有关部门应依法处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章 附 则
第四十四条 本办法自2011年6月1日起施行。
中华人民共和国与亚洲开发银行贷款协定（青岛环境改善项目）
中国 亚洲开发银行
中华人民共和国与亚洲开发银行贷款协定（青岛环境改善项目）
（签订日期１９９３年３月１０日）
中华人民共和国（以下简称“借款人”）与亚洲开发银行（以下简称“亚行”）于一九九三年三月十日签订贷款协定。
鉴于
（一）借款人已向亚行提出用于本贷款协定附件一中所述项目的贷款申请；
（二）本项目将由青岛管道燃气公司（以下简称“青岛煤制气”）、青岛发电厂（以下简称“青岛电厂”）、青岛热电公司（以下简称“青岛热电”）及青岛市排水公司（以下简称“青岛排水”）实施。借款人将本着这一目的，通过青岛市人民政府（以下简称“青岛市政府”），按照能使亚行满意的条款和条件，把本协定规定提供的贷款资金按部分转贷给青岛煤制气、青岛电厂、青岛热电及青岛排水。
（三）亚行已同意按照本协定以及亚行与青岛煤制气、青岛电厂、青岛热电及青岛排水同日签订的项目协议书中规定的条款和条件，从亚行的普通资金来源中向贷款人提供一笔贷款。
双方在此达成协议如下：
第一条 贷款规则；定义
第１．０１款 一九八六年七月一日亚行颁布的《普通业务贷款规则》中的全部条款均适用本贷款协定。这些条款应视同已全部载入本协定，并具有同等效力，但要以下列修正条款为准（以下把所修订过的《普通业务贷款规则》简称为“贷款规则”）：
〔１〕删除了第２．０１（１７）款，并由以下内容取代之：“术语‘美元’或‘￥’符号系指美利坚合众国货币单位”。
〔２〕删除了第２．０１（２６）和（２７）款，新的２．０１（２６）款的内容如下：“‘美元基金库’系指亚行为支付其自普通资金来源的美元贷款而未付出的美元借出额的基金库。”
〔３〕删除了第３．０２款第一段的最后一句。
〔４〕删除了第３．０２（ｂ）（ｉｉ）款，并由以下内容取而代之：“（ｉｉ）‘对于该贷款而言合乎规定的借出额系指亚行自一九九二年七月一日以后实行的美元基金库中未付出的借出额。”
〔５〕删除了第３．０６款（ａ）的最后一句，并删除了第３．０６款（ｂ）中的：“按亚行可接受的日期”的字句。
〔６〕删除了第３．０２（ｂ）（ｉｉ）款，并由以下内容取而代之：“自贷款账户的提款将用美元。”
〔７〕删除了第４．０３（ａ）款，并由以下内容取而代之：“贷款本金要用美元支付。”
〔８〕删除了第４．０４款，并由以下内容取而代之：“贷款的任何部分的利益要用美元支付。”
〔９〕删除了第４．０５款中的“以及按照第５．０２节的任何特殊承诺的费用”字句。
〔１０〕删除了第４．０９款，新的４．０９款规定如下：
尽管这些规则中任何规定与此相反，但是在特殊情况下当从贷款账户提款时而亚行不能为此提款支付美元时，亚行可以决定支付亚行认为合适的货币。由此而发出的与贷款有关的本金金额和利息的偿还也要采用该种货币。用此货币提取的贷款本金金额而发生的待付利息要与亚行不时确定的该币种的价格有关。
第１．０２款 贷款规则中已给予明确解释的一些术语，在本贷款协定中无论何处使用时，除上下文另有要求者外，其词义均按贷款规则的定义解释。下列新增术语具有以下词义：
〔１〕“亚行办”系指青岛市政府组建亚行项目办公室，协助管理青岛轮胎开发项目（贷款编号：８９７－ＰＲＣ）；
〔２〕“章程”，对每一个项目而言系指该项目执行机构作为全民所有工业企业在向工商管理局办理申请时存档的团体条款；
〔３〕“营业许可证”对每一个项目而言系指该项目执行机构作为全民所有工业企业在向工商管理局办理申请时存档的营业许可证；
〔４〕“环境保护法”系指借款人国家于一九八九年十二月二十六日通过的此后不时进行修改的环境保护法；
〔５〕“ＮＥＰＡ”系指借款人的国家环境保护局，以及其任何隶属机构；
〔６〕“项目执行机构附属贷款协议”系指根据本贷款协定第３．０１款由借款人和项目执行机构共同签署的或即将签署的、可随时予以修改的协议；
〔７〕“项目执行机构”在贷款规则的范畴内系指负责实施项目的青岛市政府；
〔８〕“项目设施”系指为项目提供或建造的设施，或者指这些设施上的任何部件；
〔９〕“项目实施机构”系指青岛煤制气、青岛电厂、青岛热电和青岛排水，它们当中每一个都以全民所有制企业在工商管理局已注册；
〔１０〕“ＱＣＩＣＡＢ”系指青岛市工商管理局；
〔１１〕“ＱＥＰＴ”系指青岛市政府的青岛环境保护局或其隶属机构；
〔１２〕“青岛市政府附属贷款协议”系指根据本贷款协定第３．０１款由借款人和青岛市政府共同签署的或即将签署的、可随时予以修改的协议；
〔１３〕“山东”系指山东省，借款国的一个行政划分区或其隶属机构；
〔１４〕“附属贷款协议书”系指青岛市政府附属贷款协议和项目实施单位附属贷款协议的统称；“附属贷款协议书”视上下文的要求系指上述附属贷款协议中的任何一个；
第二条 贷款
第２．０１款 亚行同意从其普通资金来源中向借款人提供以各种货币计算，总额相当于一亿零三百万美元（￥１０３００００００）的贷款。
第２．０２款 借款人应根据贷款规则第３．０２款的规定向亚行交付利息。
第２．０３ 〔１〕借款人应每年按０．７５％的比率向亚行交付承诺费，此项承诺费自本贷款协定签署六十（６０）天后，按贷款金额计收（减去逐次已提款金额）。即：
在第一个十二个月中，按１５４５００００美元计收；
在第二个十二个月中，按４６３５００００美元计收；
在第三个十二个月中，按８７５５００００美元计收；
此后，按贷款的全额计收。
〔２〕如果取消任何金额数的贷款，那么本款（１）节所述的每一部分贷款的金额将按被取消部分的贷款额与取消前的贷款全额的比例，予以相应减少。
第２．０４款 贷款的利息和其他收费应按每半年交付一次，每次的交付时间定在每年的六月一日和十二月一日。
第２．０５款 借款人应按照本贷款协定附件二所规定的分期还款时间表，偿还从本贷款账户中已提取的贷款本金。
第三条 贷款的使用
第３．０１款 〔１〕借款人应通过青岛市政府附属贷款协议，将贷款金额中的五千四百万美元（￥５４００００００）转贷给青岛煤制气；一千三百万美元（￥１３００００００）转贷给青岛电厂；一千六百万美元（￥１６００００００）转贷给青岛热电；二千万美元（￥２０００００００）转贷给青岛排水。青岛市政府附属贷款协议和项目实施单位附属贷款协议所包含的条款和条件应能令亚行满意。
〔２〕除非借款人与亚行另有协议，青岛市政府附属贷款协议项下的转贷条款应该包括下列内容：①利率与本贷款的利率相同；②对全部贷款及其转贷青岛市政府要有汇率风险和利率变化风险的思想准备。
〔３〕除非借款人与亚行另有协议，借款人要确保项目实施单位附属贷款协议项下的转贷条款应该包括下列内容：①利率与本贷款协议的利率相同；②对全部贷款及其转贷项目执行机构要有汇率风险和利率变化风险的思想准备。
〔４〕借款人要敦促青岛市府和项目实施机构按照本贷款协定和项目协议将贷款资金用于项目开支。
第３．０２款 使用本贷款资金支付货物、劳务和其他费用开支，以及为这些不同种类的货物、劳务和其他费用支出而分配的贷款金额，均应与本贷款协定附件三中的规定相符。该附件可由借款人和亚行不时协商修改。
第３．０３款 除非借款人与亚行另有协议，所有使用本贷款资金支付的货物和劳务均应根据本贷款协定附件四和附件五中的规定进行采购。对未按借款人和亚行已同意的程序采购物品与劳务的合同或合同条款不能令亚行满意时，亚行拒绝为该合同提供贷款资金。
第３．０４款 除非借款人和亚行另有协议，借款人应使得由本贷款资金支付的货物和劳务仅限于本项目的实施。
第３．０５款 根据贷款规则第８．０３款的规定，从本贷款账户提款的终止日期应为一九九八年六月三十日，或是借款人与亚行以后随时商定的其他日期。
第四条 特别契约条款
第４．０１款 〔１〕借款人应敦促青岛市府和项目实施单位按照行政管理、财务、工程建设、环境保护和工业日常营运等方面的一切行之有效的办法，勤奋有效地执行本项目。
〔２〕在本项目的执行过程和本项目生产设施的运行阶段中，借款人应履行或促使有关方面履行本贷款协定附件六中规定的所有义务。
第４．０２款 除本贷款资金外，借款应能够使得，或通过青岛市政府或山东省使得项目实施单位在其项目的执行及项目设施的维修中能够及时获得必需的资金、设施、劳务、土地及其他资源。
第４．０３款 借款人应保证其下属部门和机构在本项目的执行和项目生产设施的运行和维修时，均能按照健全的管理方针和工作程序开展工作，相互配合，协调一致。
第４．０４款 借款人应向亚行提供或敦促有关方面向亚行提供亚行合理要求的有关下列方面一切报告和资料：①本贷款的情况，以及本贷款资金的支出和由此产生的手续费的情况；②用本贷款资金支付的货物、劳务及其他开支的情况；③本项目的情况报告；④青岛市府和项目实施单位的行政管理、生产经营情况和财务状况，以及负责本项目的实施和本项目生产设施运转及维修的借款人其他机构中与本项目有关的情况；⑤借款人的国内财政和经济状况以及借款人的国际收支差额情况；⑥与本贷款目的有关的其他事项。
第４．０５款 借款人应能够允许亚行的代表对本项目，以及由本贷款资金采购的货物和与其有关的记录和文件进行检查。
第４．０６款 借款人应采取或通过青岛市政府采取一切必要的行动，使得青岛市能够通过青岛市府或山东省履行其各自在项目协议书中所承担的义务。借款人不应采取或允许任何妨碍履行这些义务的行动。
第４．０７款 〔１〕借款人应行使其青岛市政府附属贷款协议书中规定的权利，并使得青岛市政府行使其项目实施单位附属贷款协议书中规定的权利，籍以维护借款人和亚行的利益，并实现本贷款之目的。
〔２〕事先未经亚行同意，不得转让、修改、废除或放弃青岛市政府附属贷款协议书和项目实施单位附属贷款协议中所规定的各项权利和义务。
第４．０８款 〔１〕借款人和亚行双方都认为，在对借款人资产行使留置权方面，亚行以外的外债债权人不应享有超越本贷款的优先权。为此，借款人承诺：①除亚行另外同意，如果以借款人的任何资产当做为任何外债作担保的任何留置权，那么，此留置权应根据实际情况，平等地并按比例地为本贷款本金、利息和其他收费的偿还进行担保；②借款人在建立或允许建立此留置权时，要对此作出明确规定，然而，如果由于宪法和其他法律方面的原因，借款人不能对其行政部门的资产所建立的任何留置权做出上述规定时，借款人应无条件地、及时地运用其他符合亚行要求的资产来建立起相等的留置权，以此担保亚行贷款的本金、利息和其他收费。
〔２〕本款（１）项中的各项规定不适合于①在购置某项财产时，纯粹为了担保偿付其价款而建立的任何留置权，以及为期限一年以内的债务作担保而产生的任何留置权。
〔３〕在本款（１）项中使用的“借款人资产”一词，包括借款人的任何行政分部门或任何机构的资产，以及这些行政分部门的任何机构的资产，包括中国人民银行的资产和任何其他行使借款人中央银行职能的机构资产。
第五条 中止；取消；提前偿还
第５．０１款 根据贷款规则８．０２款（１）节的要求，兹对中止借款人从本贷款账户中提款的权利的情况做补充规定如下：
〔１〕本项目的任何一个实施单位的章程①已被中止、撤消或废除，或者②已予以修改，而这些修改将会或可能会从本质上对本项目的任何一个实施单位履行其在项目协议书中所承担的任何一项义务产生不利影响；
〔２〕借款人或者任何其他具有管辖权的政府部门已经采取了任何行动以解散或撤消本项目的任何实施单位或中止其任何一项业务；及
〔３〕附属贷款协议书任何一方未能履行其在附属贷款协议书中所承担的任何一项义务。
第５．０２款 根据贷款规则第８．０７款〔４〕的要求，兹对提前偿还贷款的情况做出如下补充规定，即：本贷款协定第５．０１款所列举的任何一种情况已经出现。
第六条 生效
第６．０１款 根据贷款规则第９．０１款（６）节的要求，兹对本贷款协定生效的附加条件规定如下：
〔１〕本贷款协定应经借款人国务院批准；
〔２〕其形式和内容都能令亚行满意的所有附属贷款协议书将由在各方正式签署并提交亚行，一俟本贷款协定生效，附属贷款协议书便可完全生效，其条款对双方即具有法律约束力。
第６．０２款 根据贷款规则第９．０２款〔４〕的要求，规定在向亚行提交的意见书中要包括下列附加事项，即：附属贷协议书已由所述各方认可或核准，正式签署并提交亚行，一俟本贷款协定生效，其条款对双方即具有法律约束力。
第６．０３款 根据贷款规则第９．０４款的要求，确定本贷款协定签订后九十（９０）天为本贷款的生效日期。
第七条 授权
第７．０１款 借款人在此指定青岛煤制气为其项目Ａ部分的代理人，青岛发电厂为其项目Ｂ部分的代理人，青岛热电为其项目Ｃ部分的代理人，青岛排水为其项目Ｄ部分的代理人。上述各单位可按本贷款协定第３．０２、３．０３和３．０５款及贷款规则第５．０２、５．０３、５．０４和５．０５款的规定，采取任何必需采取或允许采取的行动，或者签订任何需要签订或允许签订的协议。
第７．０２款 每一个项目实施单位根据本贷款协定第７．０１款的授权而采取的任何行动或签订的任何协议，均应对借款人具有完全的约束力，并与借款人所采取的行动或签订的协议有同样的效力。
第７．０３款 根据本贷款协定第７．０１款授予各项目实施单位的权利，经借款人与亚行商定后可予以撤消或修改。
第八条 其他规定
第８．０１款 根据贷款规则第１１．０２款的规定，中国人民银行行长应被指定为借款的代表。
第８．０２款 根据贷款规则第１１．０１款的规定，兹确定以下地址：
借款人方面：
中华人民共和国
北京西城区城坊街
中国人民银行
电报挂号：ＲＥＮＭＩＮＢＡＮＫ，ＢＥＩＪＩＮＧ
电传号码：２２６１２ ＰＢＣＨＯ ＣＮ
传真号码：（８６－１）６０１－６７２４
亚行方面：
菲律宾
马尼拉
邮政信箱：７８９
亚洲开发银行：ＡＳＩＡＮＢＡＮＫ，ＭＡＮＩＬＡ
电传号码：６３５８７ ＡＤＢ ＰＮ （ＥＴＰＩ）
４２２０５ ＡＤＢ ＰＭ （ＩＴＴ）
２９０６６ ＡＤＢ ＰＨ （ＲＣＡ）
传真号码：（６３２）７１１－３８５１ （６３２）７４１－７９６１
双方业已通过其各自正式授权代表于本协定约首所载日期，以各自的姓名签署本贷款协定，并将其送交亚行主管部门，以昭信守。
注：附件一、二、三、四、五、六略。
中华人民共和国 亚洲开发银行
授权代表 行 长
黄桂芳 垂水公正
（签字） （签字）
合伙的民事责任
谷守军
现实生活中合伙十分普遍，合伙纠纷屡见不鲜。因此，明确合伙的民事责任，既可以防止或减少合伙纠纷，也有助于合伙纠纷的解决，更有利于维护社会主义市场经济秩序。本文结合我国《民法通则》和有关司法解释及我国《合伙企业法》，就合伙的民事责任作一探讨。
合伙有两种含义：其一指合伙伙合同；其二指因合伙协议而形成的合伙企业。合伙之所以有两种含义，是由于世界各国对于合伙采取两种立法体例：行为立法和主体立法。在合同法中，合伙的意义就是合伙协议，而在商法和企业法中，合伙则不仅意味着合伙协议更意味着合伙企业。本文所称合伙仅指合伙企业。参加合伙的当事人称为合伙人。
我国《民法通则》，依合伙人是自然人（公民）还是法人将合伙分为两种：一种是个人合伙；一种是法人合伙也称合伙联营。据此，我们分析合伙的民事责任区分为个人合伙的民事责任和法人合伙的民事责任。前者适用《合伙企业法》，后者适用《民法通则》及其他的联营规范。
一、个人合伙的民事责任
个人合伙是指两个以上公民按照协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，对共同债务承担无限连带责任的营利性组织。
个人合伙的民事责任指个人合伙违反民事义务或侵犯他人民事权利所应承担的法律后果。它分为两部分：一是对内民事责任，一是对外民事责任。
（一）个人合伙的对内民事责任
个人合伙的对内民事责任即由合伙事务而产生的各合伙人之间、合伙人与合伙企业之间及合伙企业聘用的经营管理人员或职工与合伙企业之间的民事责任。
1．出资违约责任。《合伙企业法》第12条规定：“合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限，履行出资义务”。如果合伙人没有如期如数按约定的出资方式缴付自己的出资，即违反出资协议，就应当依法向其他履行出资义务的合伙人承担出资违约责任。若给其造成损失还应依法承担赔偿责任。
2．擅自将自己在合伙企业中的财产份额出质的赔偿责任。《合伙企业法》第4条规定：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”
3．不具有事务执行权的合伙人擅自执行合伙企业事务的赔偿责任。按《合伙企业法》第26条的规定“委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务，其他合伙人不再执行合伙企业事务。”如果不具有事务执行权的合伙人，擅自执行合伙企业的事务，给合伙企业或其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。
4．违反竞业禁止义务及不得与本合伙企业进行交易义务的赔偿责任。《合伙企业法》第30条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。
5．执行合伙事务中损害合伙企业利益的赔偿责任。《合伙企业法》第19条规定：“合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业的名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。”该法第30条规定：“合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”如果合伙人执行合伙企业事务中，将应当归合伙企业的利益据为己有，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的，应将该利益或财产退还合伙企业；若给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，应依法承担赔偿责任。
6．擅自处理必须全体合伙人同意才能执行的合伙事务的赔偿责任。《合伙企业法》第32条规定：“合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意：（一）处分合伙企业的不动产；（二）改变合伙企业的名称；（三）转让或处分合伙企业的知识产权或其他财产权；（四）向企业登记机关申请办理变更登记手续；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；（七）依照合伙协议约定的有关事项。”如果合伙人违反该条的规定，擅自处理合伙企业事务，给合伙企业或其他合伙人造成损失的，应依法承担赔偿责任。
7．入伙的民事责任。《合伙企业法》第44条规定：“新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。”如果新入伙人未经全体合伙人同意，并且没有依法订立书面协议，其入伙无效。按该法第45条规定，入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。但入伙协议另有约定的除外。入伙的新合伙人对入伙前合伙债务承担连带责任。
8．擅自退伙的赔偿责任。《合伙企业法》第46条规定：“合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人同意退伙；（三）发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。”该法第47条规定：“合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。”如果合伙人违反规定，擅自退伙的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。
9．拒绝承担合伙人内部求偿权的民事责任。《合伙企业法》第39条规定：“合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。”该法第40条规定：“合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。”如果合伙人代替其他合伙人清偿了超过自己应承担数额的债务的，其他合伙人有义务向该合伙人清偿，其他合伙人拒绝清偿的，应依法承担违约责任，若给该合伙人造成损失的，应依法承担赔偿责任。
10．被聘任的合伙企业的经营管理人员的赔偿责任。《合伙企业法》第35条规定：“被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。”如果被聘任的合伙企业的经营管理人员超过合伙企业授权范围从事经营活动，或因故意或重大过失给合伙企业造成损失的，应当依法承担赔偿责任。这是基于委托代理关系所产生的民事责任。
11．合伙企业招用的职工的民事责任。如果合伙企业招用的职工利用职务上的便利将合伙企业的财物非法占为己有或者挪用合伙企业资金归个人使用，应依法承担返还或赔偿的民事责任。
12．清算人应依法承担的民事责任。合伙人担任清算人在执行清算事务时，谋取非法收入或侵占合伙企业财产的，应将该收入或侵占的财产返还给合伙企业，并应依法承担赔偿责任。清算人违反合伙企业解散后清偿顺序的规定，隐匿、转移合伙企业财产，对资产负债表或财产清单作虚假记载，或者在未清偿前分配财产而损害债权人利益的，应依法承担赔偿责任。
（二）个人合伙的对外民事责任
个人合伙的对外民事责任指全体合伙人就合伙债务所承担的无限连带责任，也就是合伙企业对第三人应承担的民事责任。
《合伙企业法》第39条、第40条、第32条第一款规定：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分，由各合伙人按照合伙协议约定的比例分担，合伙协议未约定分担比例的，由各合伙人平均分担，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。
《合伙企业法》的这一规定与《民法通则》的规定不同。《民法通则》第35条第一款规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”按特别法优于普通法的原则，合伙企业债务的清偿，应当适用合伙企业法的规定，即合伙协议未约定债务分担比例的，由各合伙人平均分担，而不按照出资比例分担。
合伙人的无限责任是指合伙人的责任范围不是以其出资额或其在合伙企业财产中的份额为限，而是以其全部的个人财产为限。如果合伙人以其家庭共有财产出资的，以其家庭共有财产承担。合伙人的连带责任是指每一个合伙人都负有以个人财产对合伙企业的全部债务进行清偿的责任。即合伙人根据债权人的请求，不仅要以个人财产对其责任份额负责清偿，而且还要为其他合伙人所应承担的责任份额作部分或全部清偿。合伙人的连带责任是有条件的，即当合伙企业的财产不足清偿债务时，才由各合伙人负连带清偿责任。
合伙人对合伙债务承担无限连带责任的原因在于：法律对每一合伙人的出资额、出资比例都没有严格的限制，对合伙人的出资总额没有规定最低标准，没有规定合伙企业的最低注册资本，也没有对合伙企业的利益分配和合伙企业财产的规模加以限制。因此，合伙企业的财产数量可能太少而无法对合伙企业债务承担清偿责任。为保护债权人的利益，合伙人应以个人的全部财产为限承担责任。但是每一个人拥有多少财产，第三人无从知晓，而且合伙人各自拥有的财产也可能相差悬殊。因此，合伙人承担无限责任的同时，还要承担连带责任。合伙人的连带责任持续到合伙企业解散后的五年内。如果债权人在五年内未向债务人（原合伙人）提出偿债请求的，该连带责任消灭。但债权人的请求权，应在《民法通则》规定的两年诉讼时效内行使，否则将丧失对债务人（原合伙人）的实体权利。
二、法人合伙的民事责任
法人合伙是指两个或两个以上的法人共同投资、共同经营、共享利益，按照出资比例或协议的约定，以各自所有或经营管理的财产承担民事责任的营利性组织。法人合伙的法人限于企业法人、事业法人，但不包括党政机关和隶属党政机关编制序列的事业单位、军事机关、工会、共青团、妇联、文联、科协和各种协会、学会及民主党派。
法人合伙的民事责任指法人合伙违反民事义务或侵犯他人民事权利所应承担的法律后果。法人合伙的民事责任也可以分为两部分：一是对内民事责任，一是对外民事责任。
（一）法人合伙的对内民事责任
法人合伙的对内民事责任是指法人合伙的法人之间、合伙的法人与合伙企业之间的民事责任。
1．出资违约责任。按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限投资，是合伙法人的义务。如果合伙法人未按合伙协议的约定依期如数按约定的方式缴付出资，即构成出资违约，应依法承担违约责任。如约定的违约金不足补偿实际经济损失的，由赔偿金补足。如合伙协议既未订明违约金数额或比例，又未订明赔偿金计算方法的，过错方应赔偿实际经济损失。
2．擅自退伙的民事责任。合伙法人不符合合伙协议约定的条件而中途退出的，退出方应当赔偿由此造成的实际经济损失。但合伙他方也有过错的，应按各方过错大小，各自承担相应的经济责任。退出方对退出前合伙的全部债务承担连带赔偿责任。
3．无效民事行为的责任。法人合伙协议中订立保底条款的，该条款无效。保底条款是合伙一方虽向合伙企业投资，并参与共同经营、分享合伙的盈利，但不承担合伙的亏损责任。在合伙亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。合伙企业发生亏损的，合伙一方依保底条款收取的固定利润应如数退出，用于补偿合伙的亏损。如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分作为合伙的盈余，由合伙各方重新商定合理分配或按投资比例重新分配。
明为合伙，实为借贷的合伙协议无效。合伙一方向合伙企业投资，但不参加共同经营，也不承担合伙的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的是明为合伙，实为借贷。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予以收缴，对另一方应处以相当于银行利息的罚款。
合伙协议被确认无效后，合伙企业在合伙协议履行期间的收益，应先用于清偿合伙的债务及补偿无过错方因协议无效所遭受的经济损失。
（二）法人合伙的对外民事责任
法人合伙的对外民事责任是指法人合伙企业对合伙债务所承担的民事责任。它分为两种形式：一是按份无限责任，一是连带无限责任。
1．按份无限责任。按份无限责任是指在共同债务中，每一个债务人对共同债务，只就法律规定或合同约定的特定份额以他的全部财产承担清偿责任，对其他债务人的债务份额不承担清偿责任。《民法通则》第52条规定：“企业之间或企业、事业单位之间联营，共同经营、以各自所有或者经营管理的财产承担民事责任。”这一规定是法人合伙承担按份无限责任的法律依据。法人合伙的按份无限责任只有在法律没有规定或者合伙协议没有约定的情况下适用。
法人合伙可以承担按份无限责任与法人制度密切相关。法人有必要的财产或经费，能够独立承担民事责任。法人制度能够有效地保障债权人的利益。这一点与个人合伙明显不同，为保障债权人的利益，个人合伙必须承担无限连带责任。法人合伙则没有这种忧虑。
2．连带无限责任。连带无限责任指两个或两个以上的债务人分别就共同债务对债权人以他的全部财产承担全部清偿的责任。《民法通则》第52条规定：“企业之间、或者企业、事业单位之间联营，不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律规定或者协议的约定负连带责任的承担连带责任”。依照法律规定或者协议的约定负连带责任的承担连带责任是法人合伙承担连带无限责任的法律依据。法人合伙承担连带无限责任，只有在法律规定或协议约定的情况下适用。如果法律没有规定，协议没有约定，法人合伙只承担按份无限责任。
法人合伙的连带无限责任，可以说是法人合伙对外承担民事责任的例外。因为法人合伙承担连带无限责任会加重法人的债务负担，增加法人的原始投资人的风险。特别是国有企业法人或者有国家投资的公司参与合伙组织，不利于保护国有资产。
作者单位：河北省承德市承德广播电视大学
